浅析新《婚酒法》在夫妻□□制度Ltffl]立法本
足及□救tf施
2001年4月28日通的《中人民共和国婚姻法》（以下称新《婚姻法》）修正案在夫妻制的立 法上不增了夫妻个人特有制，化了定制，而且藏 '移' '毀夫妻共同等反夫 妻制的行置了救措施和法律任，无疑解决市条件下日益的夫妻 是一大步°但 是，修正后的婚姻法仍存在着一些不足，需要我采取措施一步完善S °本文合国外民法在夫妻 制度上的立法，系我国民法及合同法的有定，此作一要探°
一我国夫妻制概况
夫妻制亦称婚姻制，是整夫妻系的基本制度，其内容涉及双方的婚前和婚后的 属，的管理、使用 '收益和分，婚姻止的清算和外任等。日]《婚姻法》所整的婚 姻家庭系尽管主摹休在人身系方面，但系方面也是不可忽的，而夫妻制度又最能表明夫 妻在家庭中的地位，所以一直社会所注°我国来布的《婚姻法》都比注重一点° 1950 年布的《婚姻法》第10条定：“夫妻双方于家庭有平等的所有和理。”第23条第一款定 “茼婚，除女方婚前女方所有外，其他家庭如何理由双方；不成，由人民根据家 庭具体情}兄，照女方及子女利益和有利于展生的原判决°” 夫妻制度亦即一般共同 制(zl。由于当的社会性是新民主主社会，所以一的共同制于女地位的提高，社会的 定，社会生的展起到了极的作用°
随着我国女能力的增强，新型夫妻系的出，1950年的《婚姻法》在夫妻 上所采取 的一的一般共同制(而且只在苘婚 制度才体出来)己不能适代的需要°1980年全国 布了新中国的第二部《婚姻法》。在其第13条定：“夫妻在婚姻系存期所得的，夫妻共同 所有，双方另有定的除外°夫妻共同所有的，有平等的理°”第31条定：“茼婚，夫妻 的共同由双方理；不成，由人民根据的具体情况，照女方和子女益的原判 决。”就是我通常所的法定制主定制的夫妻制。由于法定制行的是婚后所得共 同制，尽管学界一致 1993年最高人民所做的司法解夫妻共同的定于泛，但不可否 , 制度在明确夫妻共同的范，正确分夫妻的共同，系正常的婚姻家庭系，保夫妻 中弱者的合法益等方面，起到了极的作用°但是，由于当立法的背景是划，夫妻中合法的 个人利益明考不，尤其是随着改革放的不断深入，市的逐步建立，夫妻婚后的性 来源、内容、日益，人的婚姻、也生了相的化。因此，以前那 的婚后所得共同制 己不能反映代的要求:而定制又太，在践中操作起来十分不便，所以夫妻制的完善就被 提上T事日程°各界几年的努力，在21世的第一年新的《婚姻法》于与世人面了。新《婚 姻法》夫妻制的定主耍体在第17，18，19，39，40,41, 42, 47条上°新《婚姻法))在法定制
中不增了个人特有制，而且个人特有制和婚后所得共同制的内容行了列，增强了其 在践中的操作性;在定制中又定的范（婚前或婚后）' 定的具体形式(婚后所得共同制' 分、_二， „二①、一_ 制、混合制一）、定的方式（面形式）、 定的效力（不夫妻双方都有束力，而且具有抗知道定的第三者的效力）行了具体的范;在
夫妻分割中，不承了 1980年《婚姻法》中的合理原（主， ），而且考了村中夫妻 分割中的具体情村土地承包），不因一方的特殊献或生活困而增加了夫妻 或得 方支助利的具体定， 反夫妻共同分割原的行制定了救助措施和法律任°同，新《婚 姻法》在第12条因非法同居所引起的分割行了具体定。因此，次《婚姻法》在夫妻制 上的修正是极其成功的，它正确理市条件下日益的夫妻系必捋起到极的作用，其意 捋是深的°
二 '新《婚姻法》在夫妻制上的立法不足
新《婚姻法》在夫妻制上的立法然取得了巨大成功，但也同存在着一些不足，主要表在
以下两个方面：
(一)法定制的立法不足
1 '有当然的夫妻共同制，却无推定的夫妻共同制。新《婚姻法》第17条所立的婚后 所得共同制，上是一当然的夫妻共同制，是一没有争情)兄之下的制。但于夫妻中 有争的部分，比如抽，丈夫出，妻子号，最后得大，如何理?新《婚姻法》'没有涉及°国 外多国家的立法得我借°比如，《日本民法典》第762条第2款定：“夫属不明的，推 定属于共有°..《美国一婚 '茼婚法》第307条第3款定：“婚后至判决分居前，夫妻任何一 方所得的任何，无是个人名或双方名享有的如合租 '共同租 '不可分割的租和共同 等共有形式占有的，均婚姻。如能明是以2款中所列的方式得的，就可以不婚姻 °” I4j《瑞士民法典》第226条定：“所有，在未被明配偶一方的自有，被共同 °”第24定：“(1)凡宣称某特定系配偶之一方或他方所有的，此提供据°(2)无法提供 据的，推定其配偶双方共同所有。” }s}
2 '没有夫妻共同制解体的定°夫妻共同的定， 地理解“夫妻在婚姻系存期
”所得的，是不能解决夫妻日益的系的°比如夫妻在分居期 '在一方被宣吿失踪期， 艿一方取得的工、金等如果也夫妻共同， 上是公民个人合法益的侵犯，有脖于民 法的公平原°因此，夫妻共同的定，有其解体的相定°
3 '缺乏夫妻共同和个人特有一般性的定°新《婚姻法》夫妻共同和个人特有的 定采取的是列式与概括式相合的方法，无疑增强了法定制的操作性°但是，的括式 方法是不能根本解决的，因“其他当” “共同所有”或“一方所有”的是极其丰富的，比
如夫妻婚前的，按照新《婚姻法》的定当是夫妻的个人特有，但夫妻婚前在婚后的孽息 交易所得等个人特有的增如何划分，恐怕不同的法官会有不同的判决(而且如果涉及到有无另 一方的献以及献的多少的会更加）。如果不夫妻共同和个人特有行一般性的定， 不制定一个一的准，必然会因不同的人“当”的主不同而造成法律适用中的混乱* °
4 '缺乏夫妻共同理的具体定°生活中，在一些家庭，大男子主仍然存在，檀自分 夫妻共有，侵犯夫妻共有平等理的象客存在，夫妻之也常因此而生摩擦，甚至因此而 致苘婚的也不少° 情〉兄，多国家在立法置了比的解决法，比如，《德国民法典》第 1423条定：“管理共有的婚姻一方必婚姻另一方同意方得承担全部分共有的 °方如果 未婚姻另一方同意而承担此，必婚姻另一方
同意方得履行°” „一 ‟《瑞士民法典》第22第1款定：“除普通管理外在其他任何情
况下，可在配偶双方共同或配偶一方在取得他方同意的情况下妻制并分共同 ” }s} °而新《婚姻法》夫妻共同的理方法仍采用的是1980年《婚姻法))第13条第2款那句 非常原的定：“夫妻共同所有的，有平等的理°”但哪些才属于平等理夫妻共同的行， 如何保障夫妻平等理夫妻共同以及侵犯平等理的行如何行制裁等缺乏一个比具体的定 比如，丈夫未妻子同意就檀自将夫妻共同所有的送人， 上是妻子平等理的重侵犯，但 法律却侵行力， 上不利于在践中保女的合法益°
5 '缺乏夫妻中的期收益及期待的性界定°新《婚姻法》所列的都是一些 的，而 的期收益及期待却无相定°比如夫妻一方在取得茼婚的前一天表了一本小 ,但未得到稿酬，按照新《婚姻法》的定是不能判夫妻共同的，因不是“婚姻系存期 ”所得的；再比如，工是夫妻的共同，但中断工款也能按共同理：〇OH等° 的 行界定是不能解决的。而美国 '法国 '德国等国在其民法中都有相的定°比如，《美国 一婚 '苘婚法》第307条第2款第5 定：“婚前所的自然增”不属于“婚姻”（即夫妻共 同）
6 '缺乏夫妻共同与个人特有相互化的制度定°夫妻婚前婚后的性是极其的，会 因条件的化而化，不考条件而地断定夫妻共同所有或者个人特有都是不科学的.比如， 夫妻一方因另一方的人身造成了巨大害而被判刑，如果在未取得茼婚之前受害方的工 ' 金' 知 等也被当成夫妻共同分割，必定是受害方的又一次害°再比如，夫妻一方在婚前未 完成的工程主耍是在婚后完成的，如果地按婚前属于个人特有来理，于情于理都是以人 信服的°而一些国家在方面的立法是极其成功的°比如前在《俄婚姻和家庭法典》的第22 条第3款就定：“如果明，在婚姻期有夫妻一方的行了大大超 原来价的投（大修 '将未 完成的工程竣工，改装等等） 夫妻共同共有 。” (二）定制的立法缺陷
1 '缺乏夫妻定有效和无效条件的相定°夫妻之其婚前或婚后的定，究其本而言 是夫妻之的合同，只不合同因夫妻之的特殊身份而有特殊的内容，但它首先必遵循合同 的一般定，比如合同有效和无效条件的相定°如果不考方面的因素，有些人可能借此做文章, 比如夫妻双方抗第三人，在其整体上合法的定制中定，当一方外夫妻之的制度分 制，当无夫妻共同制， 的条款我只能宣吿其无效°但行的《婚姻法》却无方面 的定°
2 '缺乏可更或可撤定的定。比如，夫妻一方趁另一方生病或于危中急需另一方帮助 提出完全有利于己的定， 背夫妻一方意愿的定行如何理，新《婚姻法》'没有提及:再 比如，夫妻一方以前的定由于情事更而提出要修改一些条款但另一方又不同意，如何理等等, 新的《婚姻法》都没有方面的定。
3 '缺乏夫妻定生效的定°夫妻之的定，什候生效有一个比的定。那些 附条件生效及附期限生效的定也不能忽°
4 '缺乏夫妻其定有吿知第三人的的定°夫妻之的定，国外的立法一般是耍求夫 妻采取公 '公吿或公示的方式以第三人知道定，并且采取分制的定，要求行登° 没有采取有效措施善意第三人知道定的，其定不具抗第三人的效力°因只有，才能 善意第三人的合法益得到保°但新《婚姻法》此却采取了回避的度°
三 ' 救措施
夫妻制的完善，主要途径有两个:一是在践中一步累，条件成熟后在法律上作出定； 二是可通司法解或国院制定行来解决.建在以后修改《婚姻法》或司法解及制定行 中认以下几个方面着手°
(一)在法定制方面
1 '增加推定的夫妻共同制°定夫妻中凡不能明是个人特有的即夫妻共同，而夫 妻共同无明°
2，增加夫妻共同制解体的有定°借国外的立法，可以定:有下列情形之一的，夫妻 共同制解体:⑴因夫妻一方死亡或因宣吿死亡;⑵因宣吿失踪;(3)因茼婚;⑷因分居；（5)因分
茼;(6)因致夫妻共同制解体的其他事出°
3 '夫妻共同和个人特有的性行一般概括。可以在列式之后的概括式里体。在共同 制里，可以表述或解，“其他因夫妻系存在而取得的具有共有性的”；在特有制里，可 以表述“其他不因夫妻系存在而取得的具有个人性的” °
4 '增加夫妻共同理的定°夫妻共同的理，主要是要化其定°不妨定：“夫 妻共同所有的，有平等的理°夫妻一方夫妻共同的分得到另一方的同意，但管理之必 要分不在此限°反夫妻共同平等理的，承担相的民事任°”
5 '大《婚姻法》的范定°《婚姻法》的“ ”不包括的，而且包括的期收
益和期待°
6、增加共同与特有相互化的相定。凡是夫妻共同制解体的任何一情形出，夫妻 所取得的任何即41人特有，若有其他共有形式，适用于民法于共有的有定° 人特 有，在婚姻系存期，只要双方或另一方其行了大大超原有价的管理 '投 ' 等使个人 特有保或增的活，原特有即夫妻共同 °
(二)在定制方面
1，增加定生效的条件°定，定的有效条件：(1)双方必具有完全民事行能力;(2)定必是
双方的合意行；(3)定的范只能是夫妻一方的婚前合法或夫妻在婚姻系存期的合法 °(4) 定当在合理内做出;<5)当在合理内采取公 '公示 '公吿等有效的方式善意第三人知道 定。有下列任何情形之一的，定无效：
(1) 定的一方无民事行能力人或民事行能力人;(2)定的 非法或超出夫妻一方
或双方的范；(3)以回避国家法律目的的定;(4)第三人而言，夫妻之没有在合理内做出的
定或没有在合理内采取有效方式第三人知道的内部定°
2.增加可更或可撤的定°下列任何定，夫妻一方有求婚姻登机或者人民更或 者撤：(1)失公平的定;(2)—方以欺 ' 迫的手段或者乘人之危，使方在背真意思的情〉兄下 立的定;(3)定立所依据的客情况生重大化。
3 '增加定生效的定°婚前的有效定，自婚生效；于婚姻系存期的有效定，至 定之日起生效；于附条件或附期限的有效定，自条件成就或期限届至生效°无效或者被撤的 定，始无效°
