如何起草合同（渭南企业） ---杜凯律师 合同是当事人或当事双方之间设立、变更、终止民事关系的协议。依法成立的合同，受法律保护。广义合同指所有法律部门中确定权利、义务关系的协议一、准备工作 1.理清当事人之间的现实交易关系。 （1）按时间顺序列明交易关系的变化； （2）假设交易中可能出现的各种情况，设想各种情况下的处理或补救措施； （3）列出合同中应写要点。 2.获取当事人之间已经签署的或记录洽商过程的相关书面文件。 合同/协议、意向书、备忘录/谅解备忘录、会议纪要、来往函件或传真 3.查找或获取合同范本 （1）合同范本以颁布/制作机构不同作为划分标准的常见种类。 A.行政机关 B.行业协会 C.律师/律师事务所 D.总公司及所属公司颁布 E.其他 参考文本： A.对方当事人提供的合同 B.本公司订立的同类合同 与上述合同范本的不同，这一类文本适用性相对较差，需要更为细致的修改和调整。对方当事人提供的文本，利益基点与我方不同，因此条文表述的内容和条款完整性都可能不利于我方。本公司订立的同类其他项目适用合同，一般未考虑本项目特殊性。 （2）合同范本的使用 除特殊情况外，合同范本仅作为起草本合同参考。可参考内容包括：合同篇章结构、条款的完整性、条款的表述等。可以根据项目的具体情况，选择适用部分条款，或增加条款，或修改原有条款表述。 不能修改的特殊情况： A．几类备案合同的标准条款部分 建设工程施工合同 有限责任公司章程 房屋买卖合同（商品房） 专利实施许可合同 商标使用许可合同 B．总公司或所属公司颁布的合同范本 二、合同的标题 1.标题的组成（合同）特征法律关系名称+文件种类名称 2.（合同）特征法律关系名称 一个合同包括两种以上的不同性质的法律关系，称为混合合同。 （1）定义（合同）特征法律关系：在相关事实交易过程中，合同当事人之间所形成的最为核心和主要的的法律关系。 例如： 买卖——商品房买卖、货物买卖、工业品买卖、股权转让 租赁——房屋租赁、土地使用权租赁、融资租赁——厂房租赁 借款——企业与金融机构（银行）间借款、自然人之间的借款、企业之间的借款 委托——委托勘察、委托设计、委托物业服务、委托广告发布 担保——保证担保、抵押担保、质押担保 劳动/劳务 （2）区分的标准： A标的物价值的高低 B法律关系之间的依附性 （3）特征法律关系与其他法律关系举例 厂房租赁合同 特征法律关系：房屋租赁法律关系 其他法律关系：委托代收法律关系、定作法律关系、 借款合同 特征法律关系：借款法律关系 其他法律关系：民法典律关系 设备采购/买卖合同 特征法律关系：买卖法律关系 其他法律关系：委托运输、委托培训 （4）应该写明特征法律关系名称的原因 A证明合同当事人之间的权利义务的内容； 当事人未约定或约定不明时，可以直接适用民法典关于有名合同的规定，适用相关条款。 B合同特定化的要求 当事人在一个项目中同时/先后签署几个合同情况时，常常需要相互引用。因此不写明特征法律关系名称，容易造成混洧。 C合同归档、管理及监督履行的需要 便于分类归纳，并针对合同不同的类型监督履行 3.文件种类名称 A.常见种类名称 合同、合同书、契约、协议、协议书、框架协议、补充协议、意向书、备案录 B.哪些文件可能构成民法典意义上的“合同书”（也就是说当事人之间形成了哪些文件后，当事人之间就具有了受《民法典》约束或保护的民法典律关系） 《民法典》第2条规定：平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。 I、平等主体； II、当事人之间形成了合意，两个诺言的结合； III、合意内容是设立、变更、终止民事权利义务关系。 由于文件名称使用并没有统一的规范，因此具有以上名称的文件均可能是民法典意义上的“合同书”。反过来说，也均有可能不是民法典意义上的“合同书”。判断的依据在于，这些文件的内容是否表明了在平等当事人之间形成了设立、变更、终止民事权利义务的关系的合意。 例如：一份合同，双方经过洽商于2006年6月30日就购买______达成一致意见，以上条款对双方当事人均不具有法律约束力，待__________之后，另行签署正式协议。 一份合同，仅约定购买但未约定价款、数量、付款时间，也未约定计算价款、数量的方法。 一份意向书约定，签订之日起1年以内，乙方有权以___价格向甲方购买___地块。违约方应向对方支付违约金20万。 C.各种文件类别的区别（即在什么情况下应选用哪种类型的合同） I、不具有法律约束力的初步意向（作为继续磋商的基础，但主要条款不具有法律约束力）——意向书、备案录 特点： i.对当事人不具有法律约束力（条款表述体现，或条款约定不具有约束力） ii.条款内容比较概括； iii.与合同书相比缺少部分必要条款； iv.部分条款可能具有约束务，如保密条款、磋商费用分摊条款、谈判期间当事人不能再与他人洽商条款。 II、预备合同（约定于将来成立某一合同的合同）——预约合同框架协议合同协议 特点：订立该预备合同的目录是约定于将来成立某一合同。 III、合同书（正式合同、本合同）——合同、契约、协议、协议书 IV、补充合同——补充合同补充协议 三、当事人信息 1、写哪些——信息内容 通常应该包括哪些信息： 法人和其他组织： （1）名称，法人或组织机构性质 （有限责任、股份有限责任公司[中外合作、合资]，分公司，全民所有制、集体所有制、合伙企业、机关、事业单位） （2）法定代表人姓名和职务 （3）营业执照注册号 （4）法定住所（主要办事机构所在地） （5）通讯地址（地址+邮政编码） （6）传真号码 （7）联系电话 自然人： （1）姓名 （2）身份证号 （3）法定住所（户籍所在地或经常居住地） （4）通讯地址（地址+邮政编码） （5）传真号码 列明信息的方法，列举式或陈述式 2、为什么写——信息内容的原因 （1）明确合同当事人主体 （2）便于证明通知和送达（履行合同或解除合同的必要条件） （3）明确签约人 （4）有利于诉讼 3、信息内容的核实 （1）对方当事人是企业法人的，应核实工商行政管理部门年审合格的企业法人营业执照； （2）对方当事人是自然人的，应核实身份证/ 护照 / 其他身份证明文件。 （3）对方当事人履行合同需具备特殊资质的（建筑行业、金融行业、中介行业、电信行业等），应提交有关主管部门颁发的资质证书或证明文件复印件。 4、当事人的简称 合同当事人的简称：甲方、乙方（Part A、B）、法律概念（法定术语）（委托人－受托人、买方－卖方、出租方－承租方、贷款方－借款方、发包方－承包方） 使用法定术语作为双方当事人的别称时，要小心。除非一方当事人在法定上就是承包人，否则不要将“承包人”作为其别称。 四、事实陈述（引述语recital） 在合同正文之前，以“鉴于”（as）作为引语，陈述的与合同相关的事实。 1、通常情况需要陈述的事实 （1）涉外当事人的国籍（住所地、注册地、主要营业场所所在地） （2）法人当事人的企业性质。 （3）当事人之间订立与本合同相关的其他合同、或签署相关备案录、框架协议的事实。 （4）当事人履行与本合同相关的其他合同的事实。 （5）合同标的物的情况。 （6）订立和履行合同所基于的基础事实。 （7）订立和履行本合同的目的。 （8）签订本合同的时间和地点。 2、事实陈述的目的 在双方当事人因合同的订立或履行产生争议时，“事实陈述”可作为一方当事人证明相关事实存在的有利证据。避免合同当事人对合同相关事实产生争议。 陈述内容与可能产生影响的法律关系表： 事实陈述的内容 可能产生影响的法律关系 （1）当事人的国籍（住所地、注册地、主要营业场所所在地）适用法律、管辖地 （2）法人当事人的企业性质。投资者承担责任的范围的方式 （3）当事人之间订立与本合同相关的其他合同、或签署相关备案录、框架协议的事实。缔约过失责任或违约责任的构成与证明、合同的解释与补缺 （4）当事人履行与本合同相关的其他合同的事实。 相关合同违约责任的构成与证明 （5）合同标的物的情况。合同的效力、本合同的违约责任的构成与证明 （6）订立和履行合同所基于的基础事实。合同的解除或变更 （7）订立和履行本合同的目的。 1、合同的解除或变更条件 2、承担违约责任的范围 （8）签订本合同的时间.合同的管辖与生效、成立时间 （9）订立合同的地点 对于合同纠纷的诉讼管辖 交易习惯的适用、价格的确定、有关费用的承担以及涉外合同的法律适用 五、合同结构(合同应具备的条款) 合同的内容决定合同的结构。比较复杂的合同、通常情况下也是合同金额较大的合同通常会分章、节/条、款书写条款。 《民法典》第四百七十条 合同的内容由当事人约定，一般包括以下条款： （一）当事人的名称或者姓名和住所； （二）标的； （三）数量； （四）质量； （五）价款或者报酬； （六）履行期限、地点和方式； （七）违约责任； （八）解决争议的方法。
